«О наблюдателях, представителях Адвокатской палаты Хабаровского края»
«15» июля 2015 г. г. Хабаровск
Профессиональная независимость адвоката, а также убежденность доверителя в порядочности, честности и добросовестности адвоката являются необходимыми условиями доверия к нему. Доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны.
Профессиональная тайна адвоката (адвокатская тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации. Соблюдение профессиональной тайны является безусловным приоритетом деятельности адвоката. (ст. ст. 5,6 Кодекса профессиональной этики адвоката).
Адвокатская тайна — это понятие не только этическое, но и правовое, поскольку ее сохранение вменяется адвокату в обязанность законом. Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю.(ч. 1 ст. 8 Закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ).
Статьей 447 УПК РФ адвокат отнесен к специальным субъектам, в отношении которых предусмотрены повышенные гарантии от следственных действий. В частности он не может быть признан подозреваемым по делу, и следствие в отношении него может вестись только в случае его обвинения.
Следственные и иные процессуальные действия в отношении адвоката, если уголовное дело в отношении него не было возбуждено, или он не был привлечен в качестве обвиняемого, проводятся только с согласия суда (ст. 450 УПК РФ, ч. 3 ст. 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ»). Это в частности относится и к таким следственным действиям как допросы и обыски в офисе, жилище, в ином помещении адвоката.
При этом, согласно позиции Конституционного Суда РФ, поскольку норма п. 3 ст. 8 ФЗ Об адвокатуре не устанавливает неприкосновенность адвоката, не определяет ни его личную привилегию как гражданина, ни привилегию, связанную с его профессиональным статусом, постольку она предполагает получение судебного решения при проведении в отношении адвоката лишь тех оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий, которые вторгаются в сферу осуществления им собственно адвокатской деятельности — к каковой не может отнесено совершение адвокатом преступного деяния, как несовместимого со статусом адвоката.
Таким образом, в случае совершения преступления непосредственно адвокатом и возбуждения дела в отношении адвоката, на него не распространяются гарантии, предусмотренные п. 3 ст. 8 Закона об адвокатуре. (Определение Конституционного Суда РФ от 17.07.2012 г. № 1472-О), однако, это не исключает применение положений об охране адвокатской тайны при обыске его помещений и изъятии у него носителей, содержащих адвокатскую тайну, как хранящей конституционные интересы доверителей адвоката (Постановление Европейского Суда по правам человека по делу «Алексанян против Российской Федерации» от 22.12.2008 г. жалоба № 46468/06).
Правовой режим сведений, составляющих адвокатскую тайну, является ограничивающим режимом, связанным с реальным обеспечением профессиональной тайны, в том числе во время проведения следственных действий в отношении адвоката или помещения, где он осуществляет свою деятельность и хранит адвокатское досье.
Статья 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» предусматривает гарантии независимости адвокатов, гарантии против вмешательства в адвокатскую деятельность. Одной из гарантий, предусмотренных международным правом, является позиция Европейского Суда по правам человека относительно контроля за обысками, проводимыми в адвокатских помещениях, которая заключается в том, что государство должно предоставить гарантии против вмешательства в адвокатскую деятельность, такие как, например, запрет изъятия документов, на которые распространяется адвокатская тайна, или надзор за проведением обыска независимым наблюдателем, способным независимо от членов следственной группы, установить, на какие документы распространяется адвокатская тайна. (Постановление Европейского Суда по делу «Саллинен и другие против Финляндии» от 27.09.2005 г., жалоба № 50882/99).
Если речь идет об адвокатской конторе — важно чтобы обыск проводился в присутствии независимого наблюдателя, обеспечивающего неприкосновенность предметов, относящихся к профессиональной тайне. (Постановление Европейского Суда по делу «Элджи и другие против Турции» от 13.11.2003 г., жалобы № 23145/93 и 2509/94).
Таким образом, присутствие во время обыска в адвокатском помещении независимого наблюдателя, является гарантией сохранения профессиональной тайны в отношении доверителей адвоката.
Адвокатская палата Хабаровского края — некоммерческая организация, объединяющая всех адвокатов региона, созданная в целях представительства и защиты интересов адвокатов в органах государственной власти и иных организациях, контроля за соблюдением адвокатами Кодекса профессиональной этики адвоката, в том числе, его положений, связанных с вопросами защиты и содержания адвокатской тайны, как затрагивающих интересы всего адвокатского сообщества (ст. ст. 29,35 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ).
В этих целях, Адвокатская палата Хабаровского края, направляет своего представителя для участия в следственных действиях в качестве независимого Наблюдателя, обеспечивающего соблюдение профессиональных прав адвокатов в вопросах защиты адвокатской тайны при проведении следственных действий в отношении адвокатов или в помещениях, используемых ими для осуществления профессиональной деятельности.
Полномочия представителя адвокатской палаты Хабаровского края как независимого Наблюдателя, удостоверяются доверенностью, выданной Президентом адвокатской палаты Хабаровского края.
Наблюдатель не является защитником адвоката, и/или представителем адвокатского образования, в отношении которого, или в помещении которого производится обыск. Круг его полномочий охватывается исключительно вопросами соблюдения адвокатской тайны, как профессионального института, содержащейся в делах (адвокатском досье) обыскиваемого адвоката, и хранящихся в помещении адвоката.
Во время обыска адвоката/адвокатского помещения с участием независимого Наблюдателя, способного определить (независимо от следственной бригады) какие документы охватываются юридической профессиональной привилегией, соблюдаются гарантии против вмешательства в профессиональные секреты, например такие, как запрет изъятия документов (письменных, электронных), защищенных адвокатской тайной.
В ходе обыска не подлежат изъятию предметы и документы, входящие в производство адвоката по делам его доверителей, не относящиеся к расследуемому уголовному делу (Кассационное определение Московского городского суда от 20.02.2012 г. по делу № 22-1976/12).
Обязанность суда по указанию на необходимость участия Наблюдателя в следственных действиях, и следователя (дознавателя) по допуску Наблюдателя, для участия в обыске, вытекает из их обязанности, принять меры к тому, чтобы не была разглашена выявленная в ходе обыска конфиденциальная информация, подпадающая под определение профессиональной адвокатской тайны и содержащая персональные данные его доверителей, то есть та информация, допуск к которой возможен только в исключительном порядке, предусмотренным законодательством Российской Федерации.
Адвокат, либо руководитель адвокатского образования, в случае проведения в отношении адвоката или в его помещении процессуальных действий, обязан немедленно сообщить об этом Наблюдателю адвокатской палаты.
Сведения о присутствии во время проведения следственных действий в отношении адвоката, представителя Адвокатской палаты Хабаровского края в качестве независимого Наблюдателя, должны быть внесены в протокол следственного действия.
По результатам присутствия при производстве следственных действий (выполнения поручения), Наблюдателем составляется отчет в адвокатскую палату, в котором отражается ход производства следственного действия и, если были допущены, — нарушения действующего законодательства, для учета и реагирования органов адвокатской палаты.
С учетом выше изложенного, Совет постановил:
- Довести настоящее постановление до руководителей правоохранительных органов и судов, юрисдикция которых распространяется на территорию Хабаровского края, и предложить внедрение положений настоящего Постановления в деятельность следователей (дознавателей) и судов.
- Руководству палаты составить список Наблюдателей и выдать им соответствующие доверенности.
- Отчеты об участии Наблюдателей в следственных действиях, направлять в Адвокатскую палату Хабаровского края немедленно.
- Производить оплату Наблюдателям из средств Адвокатской палаты.